导读：近年来，主播行业作为新兴行业，创造了无数财富神话。本期就直播行业高频发生的主播跳槽支付违约金行为，结合案例和检索报告，对实务中如何认定跳槽违约金进行分析。
一、数据分析
以“主播”、“违约金”为关键词在某案例库进行类案检索，检索案件总数为4795个，2021年的案件数量最多，达到1301件。
主播 违约金 案件历年数量分布
案件类型中以合同纠纷为主（因为主播和平台/MCN签订的协议属于非典型合同合同兼具几类合同的特征，故较难确定一个非常明确的合同纠纷下级案由），同时我们也可以发现劳动争议案件只占其中一小部分。
主播 违约金 案件类型分布
违约金的金额从到最低的数千元到最高的4900万元（见上海熊猫互娱文化有限公司诉李岑、昆山播爱游信息技术有限公司合同纠纷案-（2020）沪02民终562号）均有分布，大部分集中在5万元-100万元之间。这也和主播的分布相一致，头部主播具有较高的商业价值且平台/MCN机构对其给予较多资源扶持，故跳槽违约金相对较高，腰部和尾部的中小主播基数大，获得的资源扶持有限，故违约金大多不超过100万元。
二、违约类型
主播追究违约案件中大概包括以下三种类型。一是新的平台或者经纪公司花大价钱“恶意挖角”二是主播不想播了，但是发退出协议需要支付违约金。三是主播在站外直播等行为违反了协议约定违约金。
在（2020）鄂01民终5970号案例中，主播跳槽即属于第一种从斗鱼平台跳槽到虎牙平台，主播和平台的协议约定若主播根本违约需向一次性支付违约金3000万元、在已履行合约期内以单个自然月内最高应得收益的36倍作为违约金，并赔偿由此给公司造成的全部损失、向公司返还违约所得的全部收益等；而公司在诉讼中要求主播支付600万元直播间，法院最终支持的金额是492万元。
法院认为，因主播的违约行为导致直播平台固定受众流失、访问流量降低、发生损失显而易见，也必然对鱼行天下公司、斗鱼直播平台造成损失，虽然鱼行天下公司对其因主播违约行为导致的损失数额未能提供充分证据予以证实，但斗鱼平台及鱼行天下公司并非传统企业通过生产、贸易、服务等方式直接获取利润，因主播违约所导致的损失难有直接证据进行核算，因此，一审法院综合考量协议约定的薪酬标准、服务期限，酌定违约金的数额为492万元。
三、违约金的确定因素
结合以上案例不难发现，对于MCN机构主张的违约金数额，法院并不一定会全额支持。在认定违约金数额时，法院通常会考虑以下因素：
考虑到机构在主播新人阶段会投入大量人力物力及财力，其目的是待主播粉丝量增长后实现成倍收益，而主播任意转会却会使机构前期投入无法实现收益，司法实践往往会综合机构为主播前期投入的时间、培训成本、宣传资源等因素考量违约金金额。
司法实践会根据主播在合同期间的收益推断主播的商业价值，间接判断机构的预期利益，可期待利益越高，违约金亦会越高。
主播违约不仅包含未满足直播时长等方式的违约，还包含合约期内擅自在竞争平台直播等方式的违约。由于后者情节较为严重，法院酌定违约金额时会相应提高。
主播的收益往往来源于其粉丝带来的流量，因此主播账号的粉丝数量往往会被认为是主播商业价值的体现，若主播违约跳槽，带走很大一部分的粉丝，会对机构造成非常大的损失，这也是违约金认定中重要的考量因素。
因此建议机构要结合主播当前及可预期的商业价值、主播违约可能带来的损失等，明确不同损失的种类以及各种损失相应的具体计算方法，从而订立一份权利义务明确、法律责任合理的协议。主播也尽量擦亮眼睛，避免受到招聘广告的诱惑冲动签约中途毁约承担赔偿违约金责任。
